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服務商標保護中遇到的地域性問題
2017-12-30 12:00:00 閱讀(1371)

通常所說的商標地域性是指商標保護范圍限于國內,國外商標要在國內獲得保護的前提是在國內進行注冊或使用。但在服務商標侵權案件中,常有人將地域性作為服務商標的一個特征,進行不侵權抗辯,也獲得不少法院的支持,如此是否合理?

一、何謂服務商標的地域性

與商品有形性及自由流動性相比,服務無形性特征明顯,也就決定了服務商標與特定地域密切相關,例如在餐飲、住宿、攝影、交通運輸、房地產等領域商標的地域性較強,原因在于:

服務場所及載體的地域性。因服務的提供與消費一般在特定場所內同時完成,且服務是無形的,服務商標的使用一般體現在服務場所招牌、裝潢、服務工具、用品等與服務相關物品上,這些服務所依附的載體又僅存在于特定服務場所內。因此服務場所及載體難以實現全國范圍內的自由移動。

服務提供者及消費者的地域性。受限于對服務場所及服務工具的需求,一般情況下服務提供者不太可能隨時移動提供服務,服務消費者也選擇在當地接受服務,跨區域遠距離消費情況較少。

服務廣告宣傳的地域性。雖然廣告宣傳可以一定程度上突破地域限制,但因服務消費者可能僅限來自既有服務場所覆蓋的地域,出于對廣告成本及宣傳效果的考慮,服務提供者不可能在其服務輻射范圍外的地域進行大力宣傳。

服務商標價值的地域性。商標覆蓋地域面越廣、覆蓋人口數量越多,價值也就越大[i]。因服務消費者的地域限制,服務商標僅在一定的地域范圍內對商標權人具有直接經濟價值[ii],其知名度一般限于服務覆蓋的地域。

二、從已有案例看地域性對服務商標保護的影響

服務商標地域性特征對司法審判的影響主要可分為兩類,其一為對侵權與否的影響,其二為對賠償金額的影響。此外,在先使用不侵權抗辯中對“原有范圍”的認定也會涉及到服務商標使用地域的問題。

1.對侵權與否的影響

案例一,“星河灣”商標侵權系列案件[iii]

廣州星河灣公司擁有第36類不動產管理等服務、第37類建筑等服務上的“星河灣”注冊商標,商標被認定為廣東省著名商標,宏富公司獲得使用前述商標的許可,先后在廣州、北京、上海、太原開發了“星河灣”地產項目,均為高檔商品房住宅。2011年廣州星河灣公司分別在江蘇、四川、天津等地提起商標侵權訴訟,控告當地房地產企業在樓盤上使用“星河灣”商標,侵犯其注冊商標專用權。當地高院均認定不構成侵權,其主要原因即為房地產所具有的地域性。

江蘇、四川、天津高院從房地產的地域性角度闡述被訴侵權行為不會造成混淆:“星河灣”商標、樓盤名稱在廣東省、北京市享有一定知名度,但由于房地產作為不動產,無論是房地產開發商對其開發樓盤的宣傳,還是該樓盤的消費群體均局限于相對特定地域范圍內,具有顯著的地域性特點。原告未舉證證明其在被告所在省市有提升涉案商標知名度的行為,未證明“星河灣”服務商標在被告所在省市的知名度。

但是,上述案件均經過最高人民法院再審,認為“現代社會信息流通豐富快捷,相關房地產開發商在全國各地陸續開發系列房地產樓盤亦非罕見”,被訴侵權標識容易誤導公眾,因此改判認定被告構成商標侵權。

案例二,“巴黎春天”商標侵權系列案件[iv]

北京巴黎春天公司擁有第42類“婚紗攝影、攝影”上“巴黎春天PARISSPRING及圖”注冊商標,并許可義烏、上海當地攝影公司使用。2011年北京巴黎春天公司分別在江蘇、山東提起商標侵權訴訟。關于地域性對侵權判定的影響,兩地高院認定完全不同。

江蘇高院認定被告商標侵權成立,理由在于“雖然有些服務類注冊商標中提供的服務項目具有一定地域性特點,……但并不意味著該注冊商標的保護范圍僅能覆蓋至商標權人所提供的服務項目所在區域。……服務商標知名度的覆蓋區域,在商標侵權判定中不應作為混淆判斷的重要依據,而應僅作為認定被控侵權人是否具有攀附他人商譽的故意以及確定損失賠償額的考量因素。”

山東高院認定被告不構成商標侵權,理由在于:涉案注冊商標是服務商標,核定商品種類為婚紗攝影,而該類服務具有較強地域性特點,原告商標在義烏、上海等地使用,被訴侵權商標僅在青島境內使用,原告無法證實其涉案注冊商標在青島地區具有較高的知名度。北京巴黎春天與李村巴黎春天商標所對應的相關公眾并不重合,因此不會造成混淆誤認。

但是,最高院再審改判山東案件,認定被告構成商標侵權,理由與江蘇高院一致。

2.對賠償金額的影響

上述“星河灣”及“巴黎春天”案件中,雖然原告服務商標目前使用地域尚未覆蓋至被告所在地,并不影響法院的對被告侵權的定性。但法院在酌定被告賠償金額時,卻對原告商標的使用范圍予以考慮。原告服務商標的使用范圍決定了其知名程度及影響力的范圍,也可據此判斷被告是否具有主觀惡意,被訴侵權行為對原告經營造成的損失,這些都是酌定賠償金額時予以考慮的因素。因原告尚未進入被告所在地經營,所以判賠金額有所降低,這也符合一般裁判標準。

3.對在先使用不侵權抗辯中“原有范圍”認定的影響

在“小肥羊”商標侵權案件[v]中,內蒙古小肥羊公司起訴周一品公司在深圳經營的飯店中使用含“小肥羊”的標識侵權其“小肥羊”商標專用權。被告以早在原告商標申請前就在甘肅蘭州在先使用“小肥羊”商標進行抗辯。二審廣東高院認為根據2014年5月1日起施行的新商標法,對這種先用權的行使和容忍是有限度的:該標識只能由原使用人在原使用范圍內繼續使用,即只能由原使用人周易平在甘肅省蘭州市經營的商業實體“周一品小肥羊店”上繼續使用,而不得超出該使用范圍許可或轉讓給他人使用。否則,將導致該先用權被濫用而加劇該在先使用的標識與注冊商標之間的矛盾與沖突,進一步擴大相關公眾的混淆和誤認,不僅沖擊我國遵循的商標注冊基本制度,變相架空注冊商標權人的權利,對注冊商標權人不公平,更會助長市場競爭的無序發展。

在未注冊服務商標在先使用抗辯案件中,將被訴侵權標識原使用范圍限定在原使用地域范圍內,得到實務界較大范圍的認可。這與商品商標明顯不同,因商品可自由流動,一般認為商品商標在先使用抗辯中“原有范圍”僅限于商品類別,而不限制被告生產規模。

三、不應以“地域性”為由拒絕對服務商標的保護

雖然在2014年“巴黎春天”最高院再審案件中已體現了對服務商標與商品商標同等保護的原則。但司法實踐中各省高院在這個問題上判決各異,仍然存在大量以地域性為由不給予服務商標保護的判決。這樣對服務商標權利人來說不公平,也不符合商標法律制度以及社會經濟發展需要。

1.服務的地域性并不代表服務商標專用權效力的地域性

服務商標一旦獲得注冊其專用權及排斥效力及于全國。在對侵犯注冊商標專用權的行為進行規制過程中,我國商標法并未區分服務商標與商品商標,二者應當擁有同等的法律地位。

實際上,不少商品也僅是在一定地域范圍內交易,例如不少地方性啤酒品牌,但在商品商標侵權案件中,并未以商品目前所流動的地域范圍限定商標的保護范圍,同理,服務商標也不應如此。

2.服務商標的覆蓋地域與“混淆可能性”的關系

原告僅需證明被訴侵權標識可能造成相關公眾混淆即可。不少法院以原被告雙方商標服務地域不交叉,相關公眾不重合,不可能造成混淆為由認定被告不侵權,是錯誤將“實際混淆”等同于“混淆可能性”。

商標法所稱的相關公眾是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和有密切關系的其他經營者,并非限定在案件當事人所在地的特定區域。從服務商標目前所覆蓋的地域及消費者可能得出并不會造成目前實際混淆,但因具體時空的變化“混淆可能性”卻依然存在,認定侵權是避免這一混淆可能性的必然選擇。

3.全球化及互聯網經濟的發展將弱化地域對服務的限制,強調地域性將不利于商標權人擴大經營,阻礙經濟發展

服務的地域性并不能絕對化。全球化及互聯網技術發展的背景下,資本、物力、人力流動速度、頻率、范圍極度擴張,曾經區域經營的服務品牌借助互聯網可以快速覆蓋至更為廣闊的地域范圍。服務品牌連鎖、許可、特許經營極為常見。若以服務商標目前所覆蓋的區域限制其保護范圍,極易造成“侵權割據”的局面,剝奪商標權人未來發展空間,商標權人后續在被告所在地進行品牌經營將受到極大阻礙,使注冊商標專用權成為空談。在上述“小肥羊”案件中,之所以限制在先使用服務商標的使用地域范圍,也是為注冊商標權利人預留發展空間。

從宏觀層面來看,我國實行商標注冊制,對注冊商標的保護優于對未注冊商標的保護。法律保護注冊服務商標無非是鼓勵服務商標權利人經營打造知名服務品牌,促進服務產業發展,優化產業結構。以現有經營地域確定保護范圍,無疑重挫商標權利人擴張業務的積極性,鼓勵地方保護主義,不利于長遠經濟發展。

[i]鄭成思,《知識產權現值評估中的法律問題》,法律出版社1990年版,第57頁。

[ii]李雙利、魏大海,“服務商標地域性的司法意義”,《人民司法》2010年第23期,第81頁。

[iii] (2013)民提字第2號、(2013)民提字第3號、(2013)民提字第102號

[iv](2014)民提字第29號

[v] (2014)粵高法民三終字第27號

來源:恒都法律研究院,作者:尚飛飛

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